Contrato de consultoría (profesional independiente)

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Qué es y cuándo se utiliza

El contrato de consultoría (también llamado contrato con profesional independiente o contrato de autónomo) es el contrato que utiliza una empresa para encargar a un/a profesional externo/a servicios de consultoría, asesoramiento u otros servicios profesionales. Las partes dejan claro desde el principio que el/la consultor/a actúa como profesional independiente y no como empleado/a del cliente.

Se usa para proyectos definidos en una descripción de servicios (statement of work), para retenciones mensuales y para encargos pagados por hitos. Además del alcance y el pago, regula dos riesgos propios de los profesionales independientes: a quién pertenece el resultado del trabajo y si la relación podría recalificarse como laboral. Para un encargo sujeto a Derecho español, consulta el contrato de prestación de servicios.

Quién lo firma y en qué calidad

Firman dos partes:

• El Cliente, una sociedad que encarga y paga los servicios.
• El/La Consultor/a, que puede ser una persona física o una sociedad, y que presta los servicios.

Las partes completan los datos del encargo: descripción de los servicios, horas mensuales en caso de retención, tarifa por hora y su divisa (USD por defecto), número máximo de horas, porcentaje de anticipo, duración inicial en meses (12 por defecto), fecha de inicio, ámbito geográfico de una posible no competencia, porcentaje de penalización por terminación anticipada y múltiplo de responsabilidad (2 por defecto).

Cláusulas principales

Alcance de los servicios

Define qué entrega el/la consultor/a. Las opciones son una descripción detallada de servicios anexa al contrato (entregables, calendario, criterios de aceptación), una retención por un número de horas al mes, o entregables por hitos con pago tras la aceptación de cada hito. Un alcance vago y abierto aumenta el riesgo de recalificación, porque el test ABC de California y las normas IR35 preguntan quién controla cómo y cuándo se trabaja.

Condiciones de pago y estructura de tarifas

Las condiciones de pago fijan cuándo se pagan las facturas: a 30 días, a 15 días, o con un anticipo y el resto al finalizar. La estructura de tarifas fija cómo se mide el precio: tarifa por hora con registro de tiempo, precio cerrado por proyecto o tarifa diaria, habitual en asesoramiento presencial. Según la propia skill, el precio cerrado es el indicio más fuerte de independencia, porque el/la consultor/a asume el riesgo de exceso de horas, mientras que una tarifa por hora sin límite puede parecerse a un salario.

Duración y renovación

El encargo puede tener una duración determinada sin renovación automática, renovarse automáticamente salvo preaviso, o continuar hasta que una parte lo termine. Los encargos largos, renovados automáticamente o indefinidos pueden apuntar a una relación laboral; una duración definida con un proyecto claro refuerza la independencia.

Propiedad intelectual

El cliente puede ser titular de todo el resultado (con licencia sobre el material previo del/de la consultor/a que se incorpore), recibir una licencia exclusiva y perpetua manteniendo el/la consultor/a la titularidad, o recibir una licencia no exclusiva quedando el/la consultor/a libre para reutilizar y revender el trabajo. Sin cesión escrita, la propiedad intelectual sigue siendo del/de la consultor/a.

Confidencialidad

Confidencialidad mutua con las excepciones habituales y 3 años de vigencia tras la terminación, obligación unilateral solo del/de la consultor/a, o confidencialidad mutua reforzada con medidas de seguridad, notificación de incidentes en 48 horas y 5 años de vigencia (indefinida para secretos empresariales).

No competencia y no captación

El/La consultor/a puede comprometerse a no captar empleados/as ni clientes del cliente durante 12 meses, quedando libre para trabajar con competidores; aceptar no competencia y no captación durante 6 meses tras el encargo; o no asumir ninguna restricción posterior aparte de la confidencialidad. En California solo se ofrece esta última opción.

Terminación

Cualquiera de las partes puede terminar con 30 días de preaviso; o el cliente puede terminar por conveniencia con 14 días de preaviso pagando una penalización (kill fee), mientras que el/la consultor/a debe preavisar con 30 días; o, durante un plazo fijo, solo cabe terminar por causa justificada, y el cliente que termina sin causa paga los honorarios restantes.

Limitación de responsabilidad

Responsabilidad limitada a los honorarios pagados en los 12 meses anteriores a la reclamación, limitada a un múltiplo de esos honorarios, o sin límite. Las opciones con límite excluyen los daños indirectos y consecuenciales y dejan fuera del límite la vulneración de la confidencialidad, la infracción de propiedad intelectual, la negligencia grave y el dolo.

Estatus de profesional independiente

Una declaración estándar de independencia; una cláusula reforzada que aborda control, sustitución, integración en el negocio e independencia económica, con indemnidad mutua si la relación se declara laboral; o una cláusula centrada en el derecho del/de la consultor/a a enviar un sustituto cualificado, que la skill describe como indicio clave según IR35. Solo para Inglaterra y Gales, una cuarta opción reparte el riesgo fiscal de IR35: el cliente emite la Status Determination Statement antes del primer pago y responde a cualquier discrepancia en 45 días, y las partes pactan quién asume las cotizaciones patronales (employer National Insurance) y el apprenticeship levy si el encargo queda dentro de esas normas.

Las cláusulas estándar regulan además el nivel de calidad exigible, el seguro de responsabilidad profesional, los gastos (a cargo del/de la consultor/a salvo pacto) y la subcontratación con aviso previo al cliente.

Qué suelen negociar las partes

El cliente suele preferir la titularidad plena del trabajo, la confidencialidad unilateral, la no competencia, un preaviso corto y el precio cerrado. El/La consultor/a suele preferir conservar la titularidad de lo reutilizable, la confidencialidad mutua, la libertad para trabajar con competidores, la terminación solo por causa y un límite de responsabilidad.

Cuando las partes no se ponen de acuerdo, Dealroom propone las posiciones equilibradas de la skill:

• Alcance: retención mensual.
• Pago: anticipo más pago al finalizar.
• Tarifa: por hora o diaria.
• Duración: renovación automática salvo preaviso.
• Propiedad intelectual: licencia exclusiva al cliente, manteniendo el/la consultor/a la titularidad.
• Confidencialidad: mutua, estándar o reforzada.
• Terminación: cualquiera de las partes con 30 días de preaviso y pago del trabajo realizado.
• Responsabilidad: límite en los honorarios pagados o en un múltiplo de ellos.
• Estatus: la declaración estándar de independencia o, en Inglaterra y Gales, el reparto del riesgo de IR35.

En las restricciones posteriores no hay una opción totalmente neutral; en Inglaterra y Gales, la no captación por sí sola es la más cercana al punto medio.

Jurisdicciones e idiomas que admite Dealroom

Dealroom redacta este contrato conforme al Derecho de California y de Inglaterra y Gales, en inglés o en español.

• California: el contrato recoge que la condición de profesional independiente debe superar el test ABC del artículo 2775 del Labor Code (AB5), y los litigios se someten a los tribunales de un condado de California. No están disponibles ni la no competencia ni la no captación, y la opción de IR35 no se aplica.
• Inglaterra y Gales: el contrato se remite a las normas IR35 y a la Status Determination Statement del cliente, mantiene la responsabilidad por muerte o lesiones causadas por negligencia y por fraude conforme a la Unfair Contract Terms Act 1977, y aplica los intereses legales de demora cuando proceda.

Errores frecuentes

• Confiar solo en la denominación. Llamar a alguien profesional independiente no es decisivo. Si en la práctica el cliente controla cómo y cuándo se trabaja, la relación puede recalificarse como laboral.
• No ceder la propiedad intelectual. El trabajo de un/a profesional independiente no suele ser "work made for hire" en Estados Unidos, y en el Reino Unido la propiedad intelectual corresponde a quien la crea. Sin cláusula escrita, el cliente puede no ser titular de lo que ha pagado.
• Pactar no competencia o no captación en California. La skill trata ambas como nulas para profesionales independientes. Debe recurrirse a la confidencialidad y a la protección de los secretos empresariales.
• Elegir fórmulas abiertas sin valorarlas. Un encargo indefinido o con renovación automática, una tarifa por hora sin límite y una retención amplia pueden debilitar la independencia.
• Pactar un derecho de sustitución solo sobre el papel. La skill advierte que el/la consultor/a debe poder ejercerlo realmente para que resulte creíble.
• Responsabilidad ilimitada para una consultora pequeña. Supone una exposición sin límite y exige un seguro de responsabilidad profesional acorde.