Contrato de asesoramiento

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Qué es y cuándo se utiliza

El contrato de asesoramiento es el que utiliza una sociedad para contar con un/a experto/a externo/a que aporte consejo estratégico, abra su red de contactos o asista al consejo como observador/a, sin convertirlo/a en empleado/a, directivo/a ni consejero/a. Es frecuente en startups, donde los/as asesores/as cobran a menudo, total o parcialmente, en participaciones en lugar de en efectivo.

La skill de Dealroom está pensada para contratar a un/a asesor/a de startup en estrategia, presentaciones o conocimiento del sector, para formalizar por escrito una relación de asesoramiento informal antes de una ronda de financiación, para la figura de observador/a en el consejo sin llegar a consejero/a y para asesoramientos retribuidos por éxito. En todo momento trata al/a la asesor/a como profesional independiente (relación mercantil), y está construida para que no se le apliquen por error normas laborales.

Quién lo firma y en qué calidad

Firman dos partes:

• La Sociedad, que recibe el asesoramiento y emite, en su caso, las participaciones.
• El/La Asesor/a, persona física que presta el asesoramiento.

Las partes completan los datos del encargo: nombre del/de la asesor/a (obligatorio) y su cargo o título profesional, porcentaje de participaciones concedido, horas mensuales previstas (5 por defecto), retribución mensual en efectivo si la hay, período total de consolidación en meses (24 por defecto) y fecha de inicio.

Cláusulas principales

La skill negocia 10 cláusulas. Nueve son obligatorias; la aceleración es opcional.

Estructura de compensación

Cómo se retribuye al/a la asesor/a: solo con participaciones; con una cantidad fija mensual en efectivo, sin participaciones; de forma mixta, con una cantidad reducida más participaciones; o en función del éxito, con participaciones o efectivo adicionales ligados a hitos como presentaciones, captación de fondos u objetivos de ingresos.

Calendario de consolidación (vesting)

Cómo se van ganando las participaciones: por mensualidades iguales durante 24 meses sin período mínimo (cliff), que la skill considera lo habitual para asesores/as; un calendario de cuatro años con un año de cliff, como el de los/as empleados/as; o consolidación inmediata de toda la concesión, adecuada para una aportación puntual o una relación ya consolidada.

Dedicación

Unas 5 horas al mes (asesoramiento ligero), unas 10 horas al mes (reuniones periódicas y trabajo en proyectos o presentaciones concretas) o sin horas fijas, con disponibilidad cuando se necesite.

Alcance del asesoramiento

Solo orientación estratégica, sin intervención en el día a día; participación activa en áreas operativas concretas como producto, comercialización o arquitectura técnica; dedicación a presentar inversores, clientes, socios y candidatos/as; o asistencia al consejo como observador/a sin voto.

Propiedad intelectual y resultados

La sociedad es titular de todo lo que el/la asesor/a cree durante la relación, incluidas ideas y sugerencias; o la sociedad es titular de los resultados del asesoramiento y el/la asesor/a conserva su propiedad intelectual previa y sus métodos generales; o el/la asesor/a conserva toda la titularidad y concede a la sociedad una licencia de uso.

Confidencialidad

Obligaciones mutuas e iguales, obligación unilateral del/de la asesor/a sobre la información de la sociedad, o un régimen mutuo más estricto con reglas de tratamiento, devolución o destrucción de la información y un plazo de vigencia más largo.

Duración y renovación

Un plazo inicial de 12 meses que se renueva automáticamente por períodos iguales salvo preaviso, un plazo fijo de 24 meses alineado con la consolidación y sin renovación, o una relación indefinida que cualquiera de las partes puede terminar con 30 días de preaviso escrito.

No competencia y no captación

Ninguna restricción aparte de la confidencialidad, de modo que el/la asesor/a puede trabajar con competidores; solo no captación, que le permite asesorar a competidores pero no dirigirse a la plantilla, los clientes o los socios clave de la sociedad durante la relación y los 12 meses siguientes; o una no competencia limitada frente a competidores directos del mismo segmento durante la relación y un número de meses posterior, en un territorio determinado.

Terminación

Cualquiera de las partes puede terminar con 30 días de preaviso por cualquier motivo, conservando lo consolidado; solo cabe terminar por causa definida, como incumplimiento grave o fraude, tras un plazo de subsanación; o la sociedad puede terminar de inmediato mientras el/la asesor/a debe preavisar con 30 días.

Aceleración

Si las participaciones no consolidadas se consolidan antes ante un cambio de control: sin aceleración, aceleración total por el solo cambio de control (single trigger), aceleración solo si al cambio de control le sigue en 12 meses el cese o la falta de un papel comparable (double trigger), o aceleración del 50 % de lo no consolidado.

Las cláusulas estándar confirman además la condición de profesional independiente, exigen comunicar los conflictos de interés, dejan los gastos a cargo del/de la asesor/a salvo aprobación previa y por escrito de la sociedad, y recogen manifestaciones de cada parte, entre ellas que las participaciones se emitirán válidamente y conforme a la normativa del mercado de valores.

Qué suelen negociar las partes

La sociedad suele preferir la retribución solo en participaciones o por éxito, el calendario de cuatro años con cliff, la titularidad de todos los resultados, la confidencialidad unilateral, la no competencia donde la ley la admita, la terminación inmediata y la ausencia de aceleración. El/La asesor/a suele preferir una cantidad en efectivo, la consolidación inmediata, conservar su propiedad intelectual, la libertad para trabajar con competidores, la terminación solo por causa y la aceleración total en una venta.

Cuando las partes no se ponen de acuerdo, Dealroom propone las posiciones equilibradas de la skill:

• Compensación: la fórmula mixta de participaciones y efectivo reducido.
• Consolidación: 24 meses, mensual, sin cliff.
• Dedicación: unas 10 horas al mes.
• Alcance: presentaciones y acceso a la red, con la orientación solo estratégica muy próxima al punto neutro.
• Propiedad intelectual: la sociedad es titular de los resultados y el/la asesor/a conserva la propiedad intelectual previa.
• Confidencialidad: mutua.
• Duración: 12 meses con renovación automática.
• Terminación: cualquiera de las partes con 30 días de preaviso.
• Aceleración: double trigger.

En las restricciones posteriores no hay una opción totalmente neutral; la no captación es la más cercana al punto medio, y no está disponible en California.

Jurisdicciones e idiomas que admite Dealroom

Dealroom redacta este contrato conforme al Derecho de California, de Inglaterra y Gales y de España, en español o en inglés.

• California: los litigios se someten a los tribunales del condado de San Francisco. Las participaciones se emiten al amparo de la exención estatal para concesiones retributivas, que exige una comunicación dentro de los 30 días siguientes a la primera emisión, y toda opción con descuento debe revisarla un/a asesor/a fiscal estadounidense a efectos de la sección 409A. El contrato recuerda el plazo de 30 días de la elección de la sección 83(b), incluye una renuncia al jurado y declara que no impone restricción posterior alguna al/a la asesor/a. Solo se ofrece la opción sin restricciones.
• Inglaterra y Gales: los tribunales de Inglaterra y Gales tienen competencia exclusiva, toda emisión debe respetar la autorización de emisión y el derecho de suscripción preferente de la Companies Act 2006, el/la asesor/a confirma que no es un worker y se mantiene la responsabilidad por fraude.
• España: los litigios se someten a los tribunales del domicilio social de la sociedad, las participaciones se emiten mediante una ampliación de capital aprobada por la junta general con renuncia al derecho de preferencia cuando sea necesario, y el/la asesor/a tiene la consideración de profesional autónomo/a a efectos fiscales y de Seguridad Social.

Errores frecuentes

• Aplicar normas laborales a un/a asesor/a. Las reglas pensadas para empleados/as (sobre invenciones, sobre la no competencia retribuida o sobre planes de participaciones para la plantilla) no rigen la relación mercantil. Es el contrato el que debe decir qué se aplica.
• Proponer una restricción posterior a un/a asesor/a en California. Es nula, y el solo hecho de ofrecerla puede generar responsabilidad.
• Una dedicación intensa y dirigida. Si en la práctica el/la asesor/a trabaja bajo el control de la sociedad, la relación puede recalificarse como laboral (falso autónomo) en cualquiera de las tres jurisdicciones.
• Conceder opciones con descuento sin valoración. Una concesión por debajo del valor de mercado puede generar un recargo fiscal en Estados Unidos conforme a la sección 409A.
• Olvidar la comunicación en California. El plazo de 30 días tras la primera emisión retributiva se pasa por alto con facilidad.
• Dejar la propiedad intelectual a las reglas generales. Sin cesión expresa, lo que crea un/a profesional independiente suele seguir siendo suyo.