Plan de incentivos en capital

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Qué es y cuándo se utiliza

El plan de incentivos en capital es el documento con el que una sociedad reserva parte de su capital y concede incentivos a las personas que quiere retribuir y retener. En lugar de pactar las condiciones persona a persona, la sociedad fija las reglas una sola vez: el tipo de incentivo, el tamaño de la reserva, cómo se consolida, qué ocurre cuando alguien se va y qué ocurre si la sociedad se vende.

La skill de Dealroom genera el plan junto con las condiciones de concesión para un/a beneficiario/a concreto/a. Pueden recibir incentivos empleados/as, consejeros/as, consultores/as y otros/as colaboradores/as, según decida el órgano de administración del plan. Si la sociedad prefiere un pago en efectivo ligado al valor de las participaciones en lugar de capital real, el documento adecuado es el plan de phantom shares.

Quién lo firma y en qué calidad

Intervienen dos partes:

• La Sociedad, que aprueba el plan y concede el incentivo.
• El/La Beneficiario/a, la persona que recibe el incentivo.

Las partes indican el nombre del plan (obligatorio) y, de forma opcional, el número total de participaciones autorizadas, la reserva como porcentaje del capital totalmente diluido (10 % por defecto), el precio de ejercicio por participación, el período de consolidación (48 meses por defecto), el cliff (12 meses por defecto) y el plazo de ejercicio tras la baja (90 días por defecto).

Cláusulas principales

La skill negocia 10 cláusulas. El tipo de plan y la reserva son obligatorios; las otras ocho son opcionales.

Tipo de plan

Opciones ISO (con ventajas fiscales en Estados Unidos, solo para empleados/as); opciones no cualificadas, que pueden concederse a empleados/as, consultores/as y consejeros/as; RSU, la promesa de entregar participaciones al consolidarse, sin precio de ejercicio; derechos sobre la revalorización (SAR), que pagan el aumento de valor en efectivo o en participaciones; opciones EMI para pymes británicas que cumplan los requisitos; opciones CSOP para sociedades británicas que superen los límites EMI; y entrega de participaciones conforme al régimen de empresas emergentes, para sociedades certificadas por ENISA, con una exención anual en el IRPF de hasta 50.000 euros y diferimiento del exceso.

Tamaño de la reserva

Un número fijo de participaciones, un porcentaje del capital totalmente diluido que se ajusta al emitir nuevas participaciones, o una reserva que crece automáticamente cada año (evergreen).

Precio de ejercicio

El valor razonable en la fecha de concesión, fijado por una valoración independiente; un descuento sobre ese valor; o el valor nominal.

Calendario de consolidación

Cuatro años con un año de cliff, tres años de consolidación mensual sin cliff, o consolidación ligada a hitos como objetivos de ingresos, lanzamientos de producto o rondas de financiación.

Aceleración

Aceleración total por el solo cambio de control (single trigger); aceleración solo si al cambio de control le sigue en 12 meses un despido sin causa o una dimisión por causa justificada (double trigger); o sin aceleración.

Plazo de ejercicio tras la baja

90 días, un año, o un plazo que crece con la antigüedad (90 días con menos de dos años de servicio, un año entre dos y cinco, cinco años a partir de ahí).

Transmisibilidad

Ninguna transmisión; transmisión solo a familiares cercanos, trusts familiares o vehículos de planificación sucesoria; o transmisión de lo consolidado con derecho de adquisición preferente de la sociedad.

Recuperación (clawback)

Sin recuperación una vez consolidado; recompra al coste en caso de despido con causa; tratamiento de good leaver / bad leaver, en el que quien sale en buenos términos conserva lo consolidado y quien no lo vende a la sociedad al menor entre el coste y el valor razonable; o recuperación limitada al fraude, la conducta dolosa y los incentivos calculados sobre cuentas sustancialmente erróneas.

Cambio de control

Todo lo no consolidado se consolida con el cambio de control; el adquirente asume los incentivos o los sustituye por otros equivalentes con el mismo calendario; o el consejo decide caso por caso.

Administración del plan

El consejo en pleno, una comisión de retribuciones formada por consejeros/as independientes, o el consejo con delegación en el/la consejero/a delegado/a de las concesiones ordinarias a personal no directivo.

Las cláusulas estándar regulan además quién puede recibir incentivos, el cumplimiento de la normativa del mercado de valores, la responsabilidad fiscal del/de la beneficiario/a, la falta de garantía sobre el valor, la pérdida de lo no consolidado al salir, las leyendas restrictivas y la regla de que ninguna modificación puede perjudicar de forma sustancial un incentivo vigente sin el consentimiento escrito del/de la beneficiario/a.

Qué suelen negociar las partes

La sociedad suele preferir una reserva fija, un precio igual al valor razonable, la consolidación por hitos, la ausencia de aceleración, un plazo de ejercicio corto, la intransmisibilidad, la recuperación por despido con causa y la discreción del consejo en una venta. El/La beneficiario/a suele preferir RSU u opciones con ventajas fiscales, un precio con descuento o nominal, consolidación sin cliff, aceleración single trigger, un plazo de ejercicio largo y ninguna recuperación.

Cuando las partes no se ponen de acuerdo, Dealroom propone las posiciones equilibradas de la skill:

• Tipo de plan: opciones no cualificadas.
• Reserva: porcentaje del capital totalmente diluido.
• Precio: valor razonable.
• Consolidación: cuatro años con un año de cliff.
• Aceleración: double trigger.
• Plazo de ejercicio: un año.
• Transmisión: a familiares o con adquisición preferente de la sociedad.
• Recuperación: limitada al fraude, la conducta dolosa y la reformulación de cuentas.
• Administración: consejo, comisión o delegación, todas próximas al punto neutro.

En el cambio de control no hay opción neutral; la asunción o sustitución por el adquirente es la más cercana al punto medio y se inclina hacia la sociedad.

Jurisdicciones e idiomas que admite Dealroom

Dealroom redacta el plan conforme al Derecho de California, de Inglaterra y Gales y de España, en español o en inglés. Las opciones que no existen en una jurisdicción quedan bloqueadas en ella.

• California: opciones ISO, opciones no cualificadas, RSU y SAR. El plan atiende a las reglas federales de las opciones ISO, a la sección 409A con una valoración independiente al menos anual, a la exención estatal para planes retributivos y al plazo de 30 días de la elección de la sección 83(b). La recuperación por despido con causa y el good leaver / bad leaver están bloqueados, y el plan declara que ninguna cláusula restringe el ejercicio de una actividad lícita.
• Inglaterra y Gales: opciones no cualificadas, RSU, SAR, EMI y CSOP. El plan recoge la autorización de emisión y el derecho de suscripción preferente de la Companies Act 2006, los requisitos y límites EMI a julio de 2026, el plazo de comunicación de las concesiones a la HMRC, las cotizaciones (National Insurance) en ejercicios sin ventaja fiscal y el plazo de 90 días tras un hecho descalificante.
• España: opciones no cualificadas, RSU, SAR y el régimen de empresas emergentes. Las nuevas participaciones se emiten mediante ampliación de capital aprobada por la junta general con exclusión o renuncia del derecho de preferencia; la reserva evergreen está bloqueada porque la sociedad limitada no puede delegar futuras ampliaciones; y toda transmisión derivada del ejercicio sigue el régimen legal, incluido el documento público. Los litigios se someten a los tribunales del domicilio social.

Errores frecuentes

• Elegir un instrumento que no existe en la jurisdicción. Una sociedad inglesa o española no puede conceder opciones ISO, y EMI y CSOP son regímenes solo británicos.
• Conceder opciones por debajo del valor razonable sin valoración. En Estados Unidos puede generar un recargo fiscal conforme a la sección 409A; en España no pueden crearse participaciones por debajo de su valor nominal.
• Suponer que un plazo de ejercicio largo no tiene coste. Pasados tres meses, las opciones ISO pierden su régimen, y la ventaja EMI termina 90 días después de un hecho descalificante.
• Pactar pérdidas ligadas a la conducta en California. Son nulas; debe usarse la recuperación limitada al fraude y a la reformulación de cuentas.
• Dar por hecho la exención española. Solo se aplica a empresas emergentes certificadas, y la exención en el IRPF no se extiende automáticamente a las cotizaciones a la Seguridad Social.
• Prever una reserva evergreen en una sociedad limitada española. Cada ampliación exige un acuerdo de la junta general.