Acuerdo de fundadores

curl -X POST https://dealroom.todo.law/api/v1/agent/contracts \
  -H "Authorization: Bearer drk_YOUR_KEY" \
  -H "Content-Type: application/json" \
  -H "Idempotency-Key: $(uuidgen)" \
  -d '{
    "contractType": "FOUNDERS",
    "governingLaw": "SPAIN",
    "language": "es",
    "party": {
      "legalName": "Tu empresa"
    },
    "counterparty": {
      "legalName": "La otra empresa"
    },
    "inline": "md"
  }'

Qué es y cuándo se usa

El acuerdo de fundadores lo firman los cofundadores de un nuevo proyecto, normalmente antes de constituir la sociedad o poco después. También sirve para dejar por escrito una colaboración que hasta entonces era informal, para incorporar a un nuevo cofundador/a o para preparar una primera ronda de inversión, en la que los inversores lo revisarán.

Recoge la participación de cada fundador/a y cómo se consolida, los cargos y la dedicación, la cesión de la propiedad intelectual a la sociedad, cómo se toman las decisiones y qué ocurre cuando alguien se marcha. Las cláusulas estándar comprometen además a los fundadores a constituir la sociedad, regulan las aportaciones de capital y los préstamos de los fundadores, imponen confidencialidad durante tres años tras la terminación, aplazan cualquier salario hasta que haya ingresos o financiación suficientes salvo acuerdo unánime, y aclaran que el acuerdo no crea una sociedad civil entre los fundadores.

Quién lo firma y en qué calidad

Lo firman el Fundador A y el Fundador B (los "Fundadores"). Ambos firman en la misma calidad, pero cada opción indica cómo afecta a cada uno, porque sus intereses pueden diferir: por ejemplo, quien será consejero/a delegado/a y quien se incorpora más tarde o mantiene otra actividad.

Los fundadores pueden completar, según convenga: los meses para pasar a tiempo completo (3 por defecto) y las horas semanales mínimas hasta entonces (20), el importe de endeudamiento a partir del cual hace falta su aprobación, el cargo inicial del Fundador B (director/a de tecnología por defecto), el plazo para ejercer la recompra tras la salida (90 días), la duración y la compensación de la no competencia posterior (12 meses), la institución y la sede del arbitraje, el foro judicial y el mecanismo vinculante que sigue a una revisión fallida por el consejo asesor (arbitraje por defecto, o mediación o vía judicial).

Cláusulas principales

Reparto del capital

Reparto igualitario, reparto según la aportación prevista de cada fundador/a (tiempo, capital, propiedad intelectual o conocimiento), o reparto dinámico que registra las aportaciones reales hasta un hecho desencadenante, como una ronda de financiación.

Calendario de vesting

Cuatro años con cliff de un año, que la skill presenta como la convención más extendida en capital riesgo; tres años con cliff de seis meses; un calendario creciente del 10 %, 20 %, 30 % y 40 % a lo largo de cuatro años; o consolidación inmediata sin calendario.

Aceleración

Sin aceleración; doble gatillo, en el que lo no consolidado solo se consolida si la sociedad se vende y el/la fundador/a es cesado/a o degradado/a en los doce meses siguientes; gatillo simple, en el que todo se consolida con cualquier venta; o parcial, con la mitad en la venta y la otra mitad si hay cese en los doce meses siguientes.

Dedicación

Tiempo completo desde el primer día y sin otro empleo; un periodo de transición de tres a seis meses en el que se pueden mantener otros compromisos; o tiempo parcial con unas horas mínimas pactadas y actividad externa no competidora.

Cesión de propiedad intelectual

Cesión total de todo lo relacionado con el negocio; cesión de lo nuevo, conservando cada fundador/a lo previo y licenciando a la sociedad lo que esta utilice; o cesión limitada a lo creado en tiempo de la empresa o con sus recursos.

Toma de decisiones

Unanimidad para las decisiones relevantes; mayoría reforzada del 66 % o más del capital de los fundadores; mayoría simple por capital; o amplias facultades del consejero/a delegado/a, con solo una lista de materias reservadas sometida a votación.

Cargos y funciones

Cargos definidos con títulos concretos desde el inicio, cofundadores con igual autoridad y el consejero/a delegado/a por designar, o responsabilidad sobre áreas funcionales como producto, ingeniería y ventas.

Condiciones de salida

La opción estándar (se conserva lo consolidado y se pierde lo no consolidado); el esquema good leaver y bad leaver, en el que el bad leaver puede además tener que vender lo consolidado al menor entre coste y valor de mercado; o un derecho de la sociedad, no una obligación, a recomprar todas las participaciones del fundador/a saliente a valor de mercado.

No competencia

Ninguna restricción; restricción solo durante la vinculación activa; o restricción posterior a la salida por un plazo determinado, limitada a lo razonablemente necesario y con compensación cuando la ley la exija.

Resolución de disputas

Mediación y después arbitraje vinculante, arbitraje directamente, vía judicial, o una revisión no vinculante por un consejo asesor seguida del mecanismo vinculante que elijan los fundadores.

Qué suelen negociar las partes

La skill trata como neutrales el reparto, la dedicación, los cargos y la vía de disputas: todas sus opciones tienen la misma puntuación. La tensión está en otros puntos. Las opciones que protegen a la sociedad y a quienes se quedan favorecen al Fundador A; las que dan más seguridad o libertad a cada fundador/a, al Fundador B.

• Vesting: el calendario creciente favorece al Fundador A y el de tres años al Fundador B. El de cuatro años con cliff de uno es el punto medio; la consolidación inmediata también figura como neutral, aunque la skill la desaconseja.
• Aceleración: sin aceleración favorece al Fundador A; el gatillo simple y, en menor medida, la parcial favorecen al Fundador B. El doble gatillo es la posición equilibrada.
• Propiedad intelectual: la cesión total favorece al Fundador A y la limitada al Fundador B. Ceder lo nuevo y licenciar lo previo es la posición equilibrada.
• Decisiones: las facultades del consejero/a delegado/a, la mayoría simple y, en menor medida, la reforzada favorecen al Fundador A. La unanimidad es la opción equilibrada.
• Salida: el esquema good leaver y bad leaver y, en menor medida, la recompra por la sociedad favorecen al Fundador A. La opción estándar es la equilibrada.
• No competencia: la restricción posterior a la salida y, en menor medida, la limitada a la vinculación favorecen al Fundador A. No pactar no competencia es la posición equilibrada.

Cuando los fundadores eligen opciones distintas, Dealroom propone estas posiciones equilibradas, ponderadas según la firmeza de cada parte.

Jurisdicciones e idiomas disponibles en Dealroom

Dealroom redacta este acuerdo conforme al Derecho de España, de Inglaterra y Gales o de California, en español o inglés. Cada jurisdicción añade sus propias disposiciones.

• España: Derecho español, en particular la Ley de Sociedades de Capital y el Código Civil; los tribunales del domicilio social; los límites del Estatuto de los Trabajadores a la no competencia de fundadores que sean también trabajadores; la buena fe como criterio de interpretación; y la precisión de que el acuerdo es un pacto parasocial que obliga a los fundadores pero no a la sociedad, por lo que el vesting y las recompras se ejecutan mediante opciones de compra cruzadas o a través de los estatutos. La recompra por la sociedad está bloqueada.
• Inglaterra y Gales: Derecho inglés y jurisdicción exclusiva de sus tribunales, restricciones limitadas a lo razonable y necesario y separables si no lo son, y sin exclusión de la responsabilidad por fraude.
• California: Derecho californiano y tribunales del condado de San Francisco; la declaración de que el acuerdo no contiene restricciones posteriores a la salida y de que la sociedad no las presentará ni exigirá; y el reconocimiento de cada fundador/a de que es responsable de presentar, en su caso, la elección fiscal de la sección 83(b) en 30 días. La no competencia posterior a la salida está bloqueada.

Si la sociedad es una S.L. con un socio inversor, conviene ver también el pacto de socios.

Errores frecuentes

• Repartir a partes iguales por defecto. Puede crear problemas si las aportaciones dejan de ser iguales; el reparto debe reflejar las aportaciones previstas.
• Prescindir del vesting. Sin él no hay protección si un cofundador/a se marcha pronto, y los inversores probablemente lo exigirán.
• Trasladar a una S.L. la recompra por la sociedad propia del modelo estadounidense. En España deben usarse opciones de compra cruzadas entre fundadores.
• Olvidar el doble estatus. Si un/a fundador/a es también trabajador/a, la no competencia posterior necesita compensación y una duración limitada.
• Pactar no competencia posterior en California. Es nula y su mera presentación genera riesgo.
• No ceder la propiedad intelectual. Sin cesión clara, un/a fundador/a podría reclamar más adelante el código o las invenciones de la sociedad.
• Perder el plazo de la elección 83(b) en Estados Unidos. Los 30 días cuentan desde la compra de las participaciones, no desde la firma del acuerdo.