Contrato de joint venture

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Qué es y cuándo se utiliza

El contrato de joint venture se utiliza cuando dos empresas deciden perseguir juntas un objeto empresarial, compartiendo aportaciones, control y resultados, sin dejar de ser negocios independientes. Son casos típicos los consorcios de proyecto en construcción, ingeniería y licitaciones públicas, la nueva sociedad creada para un negocio común, la cooperación en investigación o especialización entre competidores reales o potenciales, y la entrada en un mercado de socios con activos complementarios.

El contrato fija desde el principio el objeto y el territorio del proyecto y lo rige hasta su liquidación. Si el joint venture es una sociedad, sus estatutos y el pacto de socios deben recoger los mismos términos; consulta el pacto de socios.

Quién lo firma y en qué calidad

Firman dos socios:

• El Socio Principal (parte A).
• El Co-Partícipe (parte B).

Las partes indican el nombre y el objeto del joint venture (ambos obligatorios) y pueden añadir la aportación inicial de cada socio, el reparto de la participación (50/50 por defecto), la duración inicial en años (5 por defecto) y el territorio.

Cláusulas principales

Estructura del joint venture

Colaboración puramente contractual sin nueva entidad, actuando cada socio en su propio nombre; nueva sociedad de responsabilidad limitada (LLC en California, private limited company en Inglaterra y Gales, sociedad limitada en España); sociedad civil (general partnership) con gestión compartida y responsabilidad solidaria e ilimitada; o, solo en España, una UTE, que carece de personalidad jurídica propia y cuyos miembros responden frente a terceros de forma solidaria e ilimitada.

Aportaciones de capital

Aportaciones dinerarias iguales, aportaciones proporcionales a la participación pactada, o aportaciones no dinerarias (propiedad intelectual, bienes o servicios) valoradas en un importe acordado.

Gestión y gobierno

Voto igual en todas las decisiones de gestión con independencia de la participación, gestión ordinaria a cargo del socio con mayor participación salvo en las materias reservadas a ambos, o un consejo de administración paritario con un presidente/a independiente.

Reparto de beneficios y pérdidas

En proporción a la participación, en parte según el rendimiento medido con indicadores pactados, o con una rentabilidad preferente sobre el capital de un socio antes del reparto, seguida de un mecanismo de compensación.

Umbrales para decisiones importantes

Unanimidad, mayoría reforzada del 75 % (que en un joint venture de dos socios exige a ambos salvo que uno supere el 75 %), o acuerdo de ambos socios con un procedimiento escalonado para resolver bloqueos.

Aportaciones de propiedad intelectual

Cada socio licencia su propiedad intelectual al joint venture solo para su objeto y conserva la titularidad; los socios ceden su propiedad intelectual a la sociedad del joint venture; o se licencia en exclusiva y revierte al socio que la aportó en caso de disolución o salida del otro socio.

No competencia

No competencia total durante la vigencia con 12 meses adicionales tras su fin, no competencia limitada al ámbito del objeto, o ninguna restricción. La skill advierte de que el período posterior excede el margen seguro europeo para restricciones accesorias.

Mecanismos de salida

Cláusula de compraventa forzosa (shotgun), opciones de venta y de compra (venta para el socio minoritario y compra para el mayoritario), o derecho de adquisición preferente.

Duración y disolución

Plazo fijo que solo se renueva por acuerdo, duración indefinida hasta que un socio comunique su salida, o duración ligada a la finalización del proyecto u objetivo.

Resolución de controversias

Arbitraje vinculante, mediación seguida de arbitraje, o competencia exclusiva de los tribunales designados.

Las cláusulas estándar regulan además la buena fe y los deberes fiduciarios, los libros y registros, los seguros, la fiscalidad y el cumplimiento en materia de anticorrupción.

Qué suelen negociar las partes

En esta skill casi todas las opciones son próximas al punto neutro, porque un joint venture es una asociación entre iguales más que una relación entre comprador y vendedor. Las diferencias reales están en el control y en la economía. El socio principal suele preferir el control de la gestión ordinaria, una rentabilidad preferente sobre su capital, la estructura contractual y una mayoría reforzada que pueda alcanzar. El co-partícipe suele preferir el voto igual, la unanimidad para las decisiones importantes y la sociedad civil con gestión compartida.

Cuando las partes no se ponen de acuerdo, Dealroom propone las posiciones equilibradas de la skill:

• Estructura: una nueva sociedad limitada (o la UTE, en España).
• Capital: aportaciones dinerarias iguales o proporcionales.
• Gobierno: consejo paritario con presidente/a independiente.
• Beneficios: a prorrata de la participación, o según rendimiento.
• Decisiones: el procedimiento para resolver bloqueos.
• Propiedad intelectual: licencia al joint venture, conservando cada socio la titularidad.
• Salida: la cláusula de compraventa forzosa.

Todas las opciones de duración y de resolución de controversias son neutrales, de modo que la elección depende del proyecto. En no competencia, la restricción total es la opción de ponderación neutral, pero la skill advierte de que su período posterior requiere revisión desde el Derecho de la competencia; la no competencia limitada al ámbito es el punto medio más seguro.

Jurisdicciones e idiomas que admite Dealroom

Dealroom redacta este contrato conforme al Derecho de California, de Inglaterra y Gales y español, en español o en inglés.

• California: el joint venture societario se constituye como LLC californiana; los deberes fiduciarios pueden modularse, pero no suprimirse; los litigios se someten a los tribunales del condado de San Francisco. Las restricciones entre empresas durante la vigencia se valoran con la regla de la razón, pero nunca pueden limitar después la profesión de una persona física.
• Inglaterra y Gales: el joint venture societario es una private limited company con un pacto de socios separado en los mismos términos; la partnership se rige por la Partnership Act 1890; nunca se excluye la responsabilidad por fraude. La no competencia se examina conforme al Derecho de la competencia y a la regla de common law sobre restricción del comercio.
• España: se aplican el Código Civil y, en su caso, la Ley de Sociedades de Capital. La sociedad limitada se acompaña de un pacto de socios; las aportaciones no dinerarias no requieren informe de experto, pero los socios responden solidariamente de su valoración. La UTE se formaliza en escritura pública, se inscribe en el registro especial de la Administración tributaria, carece de personalidad jurídica y dura lo que su proyecto, con un máximo legal. Toda no competencia debe respetar el Derecho de la competencia europeo y español, so pena de nulidad. Los litigios se someten a los tribunales del domicilio social del joint venture o, en su defecto, del socio principal.

Errores frecuentes

• Pactar una no competencia posterior entre socios sin análisis de competencia. En la UE y el Reino Unido necesita una justificación propia y puede ser nula.
• Olvidar la UTE en un consorcio español o usarla fuera de España. Solo existe en el Derecho español.
• Combinar una UTE con una duración indefinida. La ley vincula su duración al proyecto; elige una duración por proyecto o a plazo fijo.
• Dejar la propiedad intelectual común a las reglas supletorias. Difieren entre Estados Unidos, el Reino Unido y España; regula expresamente su explotación.
• Ignorar la sociedad de hecho. Un joint venture puramente contractual puede tratarse como sociedad por la conducta de las partes, con responsabilidad conjunta.
• Exigir informe de experto para aportaciones no dinerarias a una sociedad limitada. Esa regla es propia de la sociedad anónima; en la limitada los socios responden solidariamente de la valoración.