Certificado de constitución (C Corporation de Delaware)

Qué es y cuándo se utiliza

El certificado de constitución es el documento fundacional de una sociedad de Delaware. Se presenta ante la Secretaría de Estado de Delaware conforme a los artículos 101 y 102 de la Ley General de Sociedades de Delaware (8 Del. C., la "DGCL") para constituir una sociedad con ánimo de lucro. Una vez aceptada la presentación, la sociedad existe.

Se utiliza cuando los fundadores deciden constituir una C Corporation en Delaware, la forma que suelen adoptar las startups financiadas con capital riesgo. El certificado es breve y público. Recoge los datos básicos de la sociedad y algunas reglas de gobierno por defecto; las normas internas detalladas se recogen en los estatutos internos (bylaws), que el propio certificado faculta al consejo para aprobar y modificar.

En Dealroom, el certificado es un documento de una sola parte que se prepara en modo individual. Es también el primer paso del recorrido de constitución de startups de Dealroom para quienes eligen Delaware.

Quién lo firma: el otorgante (incorporator)

A diferencia de un contrato, el certificado no tiene contraparte. Lo firma una sola persona, el otorgante (incorporator), que certifica su contenido ante el Estado de Delaware.

• Debe ser una persona física mayor de dieciocho años.
• Suele ser uno de los fundadores o el abogado o abogada externo de la sociedad.
• El certificado indica su nombre y su dirección postal (en el texto de Dealroom, a la atención del domicilio registrado).
• Según el artículo 108 de la DGCL, si el certificado no nombra a los consejeros iniciales, el otorgante puede aprobar los estatutos internos iniciales y elegir a esos consejeros. El certificado de Dealroom no nombra consejeros, de modo que este paso corresponde al otorgante.
• Su función termina cuando se elige el consejo inicial. Después no conserva ninguna facultad especial.

Cláusulas principales

El certificado se organiza en artículos numerados, de PRIMERO a OCTAVO, seguidos de la firma.

PRIMERO: Denominación social

El nombre legal de la sociedad. Debe distinguirse de otras entidades inscritas en Delaware e incluir una indicación societaria admitida, como "Inc.", "Corporation" o "Company". Dealroom utiliza la denominación tal como se introduce.

SEGUNDO: Domicilio y agente registrados

La dirección del domicilio registrado de la sociedad en Delaware y el nombre de su agente registrado en esa dirección. El agente recibe las notificaciones judiciales dirigidas a la sociedad. La mayoría de las startups designa un agente registrado comercial, que facilita un bloque estándar con su nombre y dirección para copiarlo en el certificado.

TERCERO: Objeto social

Dealroom utiliza la fórmula amplia: la sociedad puede realizar cualquier acto o actividad lícitos para los que pueda constituirse una sociedad conforme a la DGCL. Es la fórmula habitual en las startups de Delaware y la que prefieren los inversores institucionales. Permite que el negocio cambie de rumbo sin modificar el certificado.

CUARTO: Acciones autorizadas y valor nominal

El número total de acciones ordinarias que puede emitir la sociedad y el valor nominal de cada una. El número autorizado es un techo: la sociedad puede emitir hasta esa cifra sin modificar el certificado. Ampliarlo más adelante exige presentar un certificado de modificación ante la Secretaría de Estado, con la aprobación del consejo y de los accionistas.

QUINTO: Limitación de la responsabilidad de los consejeros

Como permite el artículo 102(b)(7) de la DGCL, los consejeros no responden personalmente frente a la sociedad ni sus accionistas por daños económicos derivados del incumplimiento de sus deberes fiduciarios, en la máxima medida que admite la ley de Delaware. La ley no permite esta protección en caso de incumplimiento del deber de lealtad, conducta dolosa o distribuciones indebidas. Cualquier derogación o cambio posterior solo se aplica hacia el futuro. Casi todas las sociedades de Delaware incluyen esta cláusula, que facilita la incorporación de consejeros cualificados.

SEXTO: Otorgante

El nombre y la dirección postal del otorgante, tal como se ha descrito.

SÉPTIMO y OCTAVO: Modificación y estatutos internos

Estos artículos son fijos. La sociedad se reserva el derecho a modificar el certificado en la forma que prevea la DGCL, y el consejo de administración queda facultado para aprobar, modificar y derogar los estatutos internos, con los límites que fijen los accionistas en esos estatutos.

Qué deciden los fundadores

Este documento no tiene dos partes, de modo que no hay nada que negociar. Los fundadores toman decisiones, y todas las opciones de Dealroom son neutrales: ninguna favorece a una persona frente a otra.

La única elección real entre opciones es el número de acciones autorizadas:

• 5.000.000 de acciones (conservadora): adecuada para un negocio autofinanciado o de dimensión estable, o para un equipo que no prevé rondas institucionales. Si después se cierra una ronda con valoración, casi con seguridad habrá que modificar el certificado, con sus trámites y tasas, y los inversores esperan diez millones por defecto.
• 10.000.000 de acciones (estándar): el techo habitual en startups y el que esperan los inversores. Deja margen para los fundadores (normalmente entre cinco y siete millones de acciones), un plan de opciones (normalmente entre uno y dos millones) y varias rondas con valoración. Su único inconveniente es una cifra de capital algo más abultada el primer día, y a los inversores les importan las acciones emitidas, no las autorizadas.
• 20.000.000 de acciones (flexible): margen adicional para varias rondas en los primeros años. El único inconveniente que señala la skill es que no es la cifra estándar, por lo que algunos inversores preguntarán por qué se ha apartado de los diez millones.

Los fundadores aportan además cuatro datos:

• la denominación social, con su indicación societaria;
• el agente registrado y su dirección en Delaware;
• el valor nominal por acción en dólares estadounidenses (0,00001 es la cifra baja habitual);
• el nombre completo del otorgante.

Los demás artículos (objeto amplio, limitación de responsabilidad de los consejeros, reserva de modificación y facultad del consejo sobre los estatutos internos) tienen un único texto estándar.

Jurisdicciones e idiomas que Dealroom admite

Este documento es específico de Delaware y solo se ofrece en inglés: el certificado se redacta en inglés, aunque esta guía lo explica en español. Es una presentación conforme al derecho societario de Delaware y no sirve para constituir una sociedad en otro estado ni en otro país.

Errores frecuentes

• Presentar una denominación sin comprobar su disponibilidad. Antes de presentar el certificado, conviene confirmar con la Secretaría de Estado que el nombre está disponible y se distingue de otros, e incluir la indicación societaria.
• Omitir o indicar mal el agente registrado. El certificado debe recoger tanto la dirección en Delaware del domicilio registrado como el nombre del agente en esa dirección. Un agente comercial cobra además una cuota anual (aproximadamente entre 50 y 300 dólares) que conviene presupuestar.
• Autorizar muy pocas acciones. Un techo bajo obliga a modificar el certificado antes de una ronda con valoración, con aprobación del consejo y de los accionistas y una nueva presentación.
• Pasar por alto el valor nominal al calcular el impuesto de franquicia. Delaware aplica el menor de dos cálculos. Con el valor nominal bajo habitual de 0,00001 dólares, el método de valor nominal presunto da aproximadamente el mínimo de 85 dólares sea cual sea el número de acciones autorizadas, de modo que esa cifra influye sobre todo en el margen disponible, no en el impuesto.
• Esperar que el otorgante conserve el control. Sus facultades terminan cuando se elige el consejo inicial; las decisiones posteriores corresponden al consejo y a los accionistas.
• Restringir el objeto social sin necesidad. Un objeto limitado puede obligar a modificar el certificado si el negocio cambia de rumbo.

# 1. Leer las cláusulas, las opciones y los datos que pide
curl https://dealroom.todo.law/api/v1/agent/templates/DELAWARE_CERT_OF_INCORPORATION \
  -H "Authorization: Bearer drk_YOUR_KEY"